/ Autor: Jacqueline Escobar (Perú) /


El Gobierno del Perú publicó en el diario oficial "El Peruano" el Título IV del Decreto de Urgencia Nº 013-2020 "Normas que regulan y supervisan la actividad de financiamiento participativo financiero", en adelante DU, en donde la Superintendencia del Mercado de Valores (SMV) ha sido designada como la entidad reguladora y supervisora de la actividad de crowdfunding.

Difícilmente la emisión de una norma tiene la posibilidad de causar tanto impacto en un mercado financiero. Sin embargo, el reconocimiento legal del crowdfunding de tipo financiero −el cual está llamado a transformar la industria financiera − implica un gran potencial en el desarrollo del financiamiento y la inversión en Perú.

Pero, ¿de qué depende la realización de dicho potencial?. Aunque el sector privado es el principal protagonista del crecimiento de la industria, la regulación cumple un rol importante para fortalecer la confianza en la sociedad. 

Como ha sucedido con la experiencia en México y Colombia, es a partir de las reglas y las limitaciones que se elijan para los participantes del mercado de crowdfunding, que se puede incentivar o limitar su crecimiento. Debido a esto, es importante la participación de todos los actores interesados en el desarrollo de este mercado.

Entonces, en un contexto de una próxima publicación de la Resolución SMV con el reglamento del DU, comentamos 6 temas relevantes a tener en consideración para su próxima regulación.

Los 6 temas relevantes a tener en consideración para promover el desarrollo del crowdfunding en el Perú son la aplicación de la política pública de "Regulatory Impact Analisys" (RIA), Innovation Hubs vs. Sandbox regulatorios, Economía digital, Regulación escalonada, Límites de la política de riesgo y Otras modalidades de crowdfunding.

RIA: Hacia una regulación “participativa” del crowdfunding

La participación ciudadana se materializa en los comentarios que se pueden realizar a partir de la consulta ciudadana que la SMV anuncia sobre un determinado proyecto normativo.

Sin embargo, el Gobierno está dando significativos avances para la implementación del Análisis de Impacto Regulatorio (Regulatory Impact Analisys - RIA, por sus siglas en inglés), a portas de la entrada del Perú a la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OECD).

El "RIA" es una herramienta de política pública en la que se evalúa tanto de manera previa (ex ante) como posterior (ex post), los beneficios, costos y posibles efectos de una regulación, a fin de lograr la calidad de la misma, en función a principios básicos de racionalidad y proporcionalidad.

En este análisis la interacción con el público es alta. Por ejemplo, la consulta pública involucra a las partes interesadas a través de audiencias públicas, mesas consultivas y consultas informales, generando así una percepción de pertenencia del regulado hacia la regulación.

En el caso de la regulación del crowdfunding (denominado “Financiamiento Participativo Financiero” en Perú), la aplicación del RIA es más que necesaria.

Innovation Hub vs. Sandbox regulatorio

Según el DU, la SMV ha quedado facultada para determinar: i) nuevas obligaciones, responsabilidades y prohibiciones a aquellas establecidas en el DU respecto de las sociedades administradoras de financiamiento participativo financiero y; ii) las condiciones bajo las cuales pueden otorgarse excepciones a las obligaciones y otras disposiciones establecidas en el DU.

Esta facultad de establecer excepciones a una norma con rango de ley para la SMV es muy requerida en toda la normativa que esta vigila debido a que la "innovación" siempre va un paso adelante que la regulación.

Entonces, bien se ha hecho al reconocer esta realidad para el mercado de crowdfunding, con lo que el regulador podrá adaptar sus reglas en la medida que el desarrollo del mercado así lo requiera, sin necesidad de acudir al Congreso de la República del Perú para realizar un cambio en el DU.

Sumado a esto, tenemos la posibilidad de que la SMV y la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (SBS) puedan establecer la realización temporal de actividades a través de modelos innovadores o novedosos, así como las condiciones o disposiciones necesarias para su desarrollo.

Con ello se dejaría una muestra clara de la apertura de los reguladores a los modelos de negocio "fintech" que están por venir, recogiendo los muy sonados "Sandbox" regulatorios que se han implementado en otros países.

Sin embargo, cabe tener en cuenta el análisis de la efectividad y los costos que un Sandbox regulatorio requiere, comparados a un Innovation Hub, que son un punto de contacto entre el regulador y regulado, en donde este último puede encontrar una guía para el desarrollo de sus negocios de manera más libre.

Economía digital

La disposición contenida en la Ley Nº 30050, que establece que toda publicidad de activos financieros solo podía ser realizada por sujetos autorizados o supervisados por la SMV y la SBS ha sido modificada por el DU, estableciendo que la prohibición ahora recae sobre la publicidad relativa a activos financieros de competencia de la SMV y la SBS, que se efectúe con el fin de obtener dinero del público a cambio de un retorno financiero, bajo cualquier modalidad.

Esto representa una gran oportunidad para analizar e introducir la creación de un nuevo título valor a través del uso de activos digitales o "tokens" para la obtención de financiamiento, así como de instrumentos híbridos que compartan las características de los instrumentos de capital y deuda.

Esto podría permitir que la SMV contribuya al desarrollo de la economía digital brindando mayor información sobre la aplicación de casos de negocio utilizando la tecnología blockchain como Security Token Offering (STO).

Regulación escalonada

En la medida que las Sociedades Administradoras pueden manejar mayores fondos de los inversionistas y captar mayor financimaiento para las empresas, se esperaría que la regulación sea proporcional y escalonada progresivamente.

Un buen ejemplo ha sido lo implementado para las Cooperativas de Ahorro y Crédito (COPAC) de la SBS donde se ha iniciado con un registro y niveles de regulación según la exposición de riesgo asumido necesarios para sus actividades. Sin embargo, servicios financieros basados en alta tecnología van a requerir regulación basada en tecnología, o conocida como "RegTech".

El capital mínimo, requisitos financieros, el régimen sancionatorio y otros requisitos como el ofrecimiento de garantías deben atender proporcionalmente a los riesgos y el tamaño de la Sociedad Administradora.

Límites de las políticas de riesgo

Es entendible que para el Perú se busque seguir las tendencias en la regulación que se han aplicando al crowdfunding en otros países para la aplicación de los límites máximos de la política de riesgo respecto a los recursos a recaudar por proyecto de financiamiento (límites por instrumento de deuda o capital), por receptor del financiamiento (límites por emisor del instrumento), así como límites a los inversionistas no calificados (límites de exposición al riesgo respecto al patrimonio total).

Aparentemente, las limitaciones están destinadas a proteger a los inversionistas, pero el efecto real puede ser matar a la industria. Así lo han entendido las regulaciones en Nueva ZelandaLituania y Singapur, que adicionalmente a las obligaciones de información, en los últimos dos casos han establecido que sea el conocimiento del inversionista y no su patrimonio lo que lo limite de acceder a un vehículo financiero como el crowdfunding.

Otras modalidades de crowdfunding

Sobre este punto, es necesario que la SMV tenga en cuenta primero el tratamiento específico que puede darse al modelo de "Invoice Trading" a través de "crowdfactoring", en donde ciertas reglas de divulgación de información establecidas para el receptor del financiamiento debieran adecuarse considerando que el riesgo de crédito descansa principalmente en las "empresas adquirentes" de los bienes y servicios de las facturas.


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